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近年来，随着加密货币市场的不断繁荣，促使私人持有的虚拟货币不断增多。很多投资者也想自己当股东，投资实体企业分红盈利。不少投资者便想用自己持有的虚拟货币作价出资来设立公司，或者作为新增股本的出资形式。但是，目前囿于国内对虚拟货币的监管一直持谨慎消极态度，国内关于这种形式设立公司的案例鲜少。本文结合我国《公司法》、《关于防范比特币风险的通知》等相关法律规定，对虚拟货币作价出资设立公司时，可能面临不同代币出资设立的法律风险、虚拟货币出资设立公司的评估事项法律风险及虚拟货币作价出资设立公司的代持股协议等法律风险，逐一进行分析。
虚拟货币出资设立公司的形式
我国《公司法》规定，股东可以用非货币财产作价出资，该非货币财产不得是法律法规禁止出资的财产。
分析 | BTC周线上升结构完好 洗盘后或将再度拉高:火币全球站数据显示，BTC当前报价9734美元，日内跌幅1.36%。
针对当前走势，分析师K神表示，我们发现，BTC从2016年上一轮牛市的初始阶段至19年目前9700美元弱势震荡，大方向上整体走势仍处于上升趋势中运行。价格自前期强势站上通道上边线短时回踩不破后，直接持续涨至19年顶点14000美元再回落，近3个月一直处于下降大三角形态内震荡下行，走势上目前价格已逐步接近长期周线级别上升趋势线附近，而下跌量能持续衰减，表明做空动能的持续减弱，更为关键的是周线RSI逐步下探接近53牛市强支撑点位，前一轮16年开始至17年末尾结束的大牛市进程，周线RSI一直未能有效跌穿强支撑53点位，每次触及均能快速向上拉起，后续BTC若继续下探，可关注该点位的支撑性，若能撑住不破且再次上行突破，那么这段时间的持续阴跌大概率为主力的清洗浮筹阶段，为后续的轻松拉高做准备。[2019/9/24]
主要法律依据：
分析 | BTC短期有回抽需求 8月底或将迎来大变盘:分析师Potter表示，BTC前期4月初4000美元快速强涨至5000美元上方，然后一直拉涨至19年最高14000美元再掉头回落，技术图形看，前期走势处于长期上行趋势线上方运行，前几天币价最高触及趋势线阻力后再次掉头下探至目前10600美元附近，下方支撑30日均线10550美元，只有放量跌破日线MACD死叉形成，才会再度开启下一轮破位下探走势，目前看BTC经过持续的回调，币价已偏离5日均线较远，乖离率已处于较高水平，RSI指标已处于超卖区域，再度大幅下杀的可能性不大，短期有回抽5日线11000美元上方的需求，整体看BTC日线仍处于14000美元高位与7500启动点的大三角区间内震荡，预计后续一段时间仍处于三角末端宽幅震荡，整个8月来讲仍然是调整的一个月，而在9月初三角末端将会迎来BTC大幅变盘走势，对于中长线投资者，建议等趋势确立顺势而为。[2019/8/14]
《公司法》第二十七条?股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。???
分析 | 稳定币将取代BTC成为数字资产的报价货币:据CryptoGlobe消息，币安研究院认为，就交易量而言，在可预见的未来，稳定币将“进一步成为数字资产的报价货币（Quote Currency）”。值得注意的是，币安研究院认为，通常与美元或欧元等法定货币1比1挂钩的稳定币将取代比特币（BTC），成为“主要报价货币”。研究报告证实，Tether（USDT）仍然是主要的稳定币，因为其他稳定币“在交易量和市值方面落后”——这限制了它们提供流动性的能力。为了保持竞争力，像Circle的USDC等稳定币已经被整合到包括Compound和Dharma在内的多个DeFi应用中。[2019/6/1]
《公司登记管理条例》第十四条，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。
虚拟货币由于种类不同，直接会影响到其能否作为非货币财产出资。因此有必要针对不同类的代币出资进行分类讨论。
分析 | 彭博社：许多ETF迫于监管需求将其名字中的区块链一词去掉:据彭博社报道，从去年开始，超过三分之一的区块链相关ETF开始在美国证券交易委员会（SEC）等监管机构的审批过程中将区块链ETF改为转型数据共享ETF。但彭博社认为，美国证券交易委员对ETF名称的打击可能会误导投资者。[2019/4/15]
实用型代币作价出资设立公司
实用型代币主要以BTC、ETH、USDT等为代表，此类虚拟货币可以出资设立公司吗？我们在明确了此类虚拟货币的性质基础上，就可明确其是否可以作价出资的问题了。
关于比特币的法律性质，早在2013年12月5日中国人民银行等五部委《关于防范比特币风险的通知》中明确规定“比特币应当是一种特殊的虚拟商品，不具有与货币同等的法律地位，不能且不应当作为货币在市场上流通使用”，由此可以看出，我国只是禁止比特币作为货币流通使用，但对比特币作为特殊商品的的持有和使用以及流转并未禁止。USDT、ETH等虚拟货币与比特币均属于实用型代币，几者的性质相同，它们均属于私人持有的虚拟商品。最后，根据我国《民法典》第一百二十七条之规定，实用型代币属于公民合法持有的虚拟财产。
分析 | 卡巴斯基公布窃取比特币的五种主要方式:据thenextweb报道，卡巴斯基实验室最近研究了加密货币拥有者目前正面临五大主要威胁，分别是特洛伊木马病、社会工程和网络钓鱼、加密货币挖矿僵尸网络及恶意软件、勒索、Lazarus黑客组织。[2018/11/12]
因此，公民可以以此类虚拟货币作价出资设立公司，或者增加股权/股本。
证券型代币作价出资设立公司
证券型代币属于主流的虚拟货币之外的代币，此种虚拟货币实践中更大概率诱发各种、、恐怖主义融资等违法犯罪行为。因此，此种类型的代币交易受到各国的严厉监管。比如，在美国，若被认定为证券型代币，要经历多且严格的审批程序，相应的区块链项目才能发行。在我国，《关于防范代币发行融资风险的公告》禁止代币ICO的非法融资行为，立法初衷主要就是此类代币的各种项目较多，为整治国内金融秩序才出台，此类虚拟货币作价出资设立公司应当谨慎。
虚拟货币出资设立公司的评估问题
根据我国《公司法》等相关法律规定，非货币财产出资设立公司，应当注意两个问题，一是非货币财产可以依法进行评估，二是非货币财产可以依法进行转让。对于虚拟货币作价出资的可转让问题，本文此处先不探讨。虚拟货币作价出资时，有适合的评估机构对其价值进行评估吗？如果有，应当按照什么标准进行评估呢？
主要法律依据：
《公司法》第二十七条第二款??对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。
第三十一条??有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。?
《公司法司法解释》第九条，出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。
目前，我国并没有一个权威的资产评估中介机构，能够对于虚拟货币的价值进行评估。鉴于此种情形，笔者建议，若股东采用虚拟货币作价出资，股东应在公司设立之初就达成协议。约定虚拟货币的价值应当按照某一日某个交易平台某一时的价值进行换算得出出资额。这样做也避免在日后，公司设立失败，针对设立前的出资问题产生争议，而无依据可寻。
此种出资形式也会给股东带来一定的风险。一旦被司法机关、债权人等认定为出资不实或者未全面履行出资义务。此时，以虚拟货币出资的股东会被法院认定要对虚拟货币评估。但苦于没有中介机构对其价值得出适合的意见，司法机关是否就会以虚拟货币出资违反法律规定，属于不得出资的非货币财产进行判决等。另外，除了前述的问题，投资者还可能需承担补足出资额的义务，并且其向已履行出资义务的股东承担违约责任，向债权人在未出资本息范围内承担补充连带责任。以上均是因为虚拟货币出资评估事项而可能引发的法律风险。
虚拟货币出资的代持股协议问题
很多区块链行业的从业者实际上并不愿意公开自身的私人信息、身份，或者其可能还在国外的一些企业任职。出于种种原因，投资者便与他人签订了代持股协议。投资者自身用虚拟货币作价出资，但是股东名册上的股东却不是自己。笔者认为，只要不具有《民法典》第一百五十三等条规定的情形，代持股协议一般是有效的。
主要法律依据：
《公司法司解三》第二十五条第一款??有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无《民法典》规定合同无效的情形，人民法院应当认定该合同有效。?
《民法典》第一百五十三条第一款规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。
但是投资者与名义股东签订代持股协议会面临以下的风险。比如：名义股东私自处置股权问题；隐名股东难上位的问题；名义股东在隐名股东出资额不到位时，仍应对外承担责任的问题等等。投资者与他人签订的代持股协议有众多的法律隐患，投资者应当谨慎签订代持股协议。
虚拟货币对于大众已经不再陌生，甚至私主体之间交易流通虚拟货币也司空见惯，但也不意味着其法律行为的自由有保障。在国内并未出台政策对虚拟货币的性质进行明确规定时，投资者用虚拟货币作价出资设立公司仍应谨慎为之。
全球区块链合规联盟
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