今年4月以来，曾经迅速火到匪夷所思的元宇宙数字藏品行业正持续经历断崖式降温。周岁即夭折，正是腾讯旗下幻核——数字藏品发售平台的命运，也给这个新兴赛道浇了一头冰水。
新闻背景
作为行业领头羊，幻核于2021年8月2日正式上线，隶属于腾讯PCG，是该部门的创新业务。首波商品为内地著名访谈节目《十三邀》的数码艺术收藏品，限量300件。
2022年8月16日起，腾讯发布公告称幻核将停止数字藏品发行，同时所有通过其平台购买过数字藏品的用户可自行选择继续持有或发起退款申请。
幻核不是第一个，也不会是最后一个退出数字藏品交易服务平台。自2021年9月15日，中国人民银行、中央网信办等10部委发布《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》，至2022年4月13日，中国互联网金融协会、中国银行业协会、中国证券业协会发布《关于防范NFT相关金融风险的倡议》，相关部门密集出台多个文件释放了越来越明确的监管信号——杜绝利用NFT炒作、和从事非法金融活动！
和财大气粗的腾讯允许用户自行选择继续持有或发起退款申请相比，并非每一个平台背后的运营企业均有实力能采取用户退款或继续持有的方式来体面退出。笔者经手的实际纠纷案例，已经有企业单方宣布解散，即遣散员工、断供存储服务器、实控人不知去向，公司处于非清算的“僵尸”状态。
观点：英国加密监管的关键因素是如何处理零售问题:4月5日消息，在IFGS会议的第二天，金融服务行业集团Shearman & Sterling全球负责人Barnaby Reynolds在“Crypto重启：2021年及未来”的发言中，淡化了英国财政部日前关于英国稳定币使用的监管声明的重要性。Reynolds称：英国正在考虑如何监管加密货币，但昨天宣布将稳定币纳入支付体系的声明相对没有太大影响。就加密货币监管而言，伦敦和纽约是值得关注的两个重要市场，因为这两个市场是全球“脉搏”所在。Reynolds解释说，英国的关键因素是如何处理零售问题。英国对加密货币交易的禁令是争议所在，因为零售市场非常希望进入加密货币市场。
此前消息，英国财政部在官网宣布推出一系列举措，将把稳定币视为一种有效的支付方式，作为使英国成为全球加密资产技术和投资中心的计划的一部分。（Finextra）[2022/4/5 14:05:21]
据多篇媒体和自媒体文章的不完全统计，目前已有TT数藏、光艺数藏、IREAL、镜域数藏等多个数藏平台曾曝出过“跑路”消息。
在平台停止服务的情况下，消费者持有的数字藏品可能“灭失”。平台是否应该对消费者承担民事赔偿责任？平台是否可能面临等刑事犯罪风险？那些费了很大功夫“秒抢”或者花重金购买“二手”的数字藏品玩家，该如何主张自己的损失？周泰律师事务所将分别从三个不同维度，发布《NFT观察||发售平台跑路，买家藏品“失踪”》系列文章专门阐述以上问题。
SWIFT探索如何支持代币化资产市场发展中的互操作性:金色财经报道，银行合作机构SWIFT将与 Clearstream、Northern Trust、SETL 和其他市场参与者合作，探索如何支持代币化资产市场发展中的互操作性。相对于加密货币和稳定币，目前代币化资产的市值很小，但预计到 2027 年，交易量可能会达到约 24 万亿美元。银行和证券公司正竞相通过开发数字资产服务能力来进入这个新兴市场，例如私钥保管和对数字证券全生命周期的支持。Swift 正在探索如何在代币化资产的交易生命周期中提高参与者和系统之间的互操作性。
Swift 首席创新官 Thomas Zschach 表示，这些实验将使用既定的支付形式和中央银行数字货币 (CBDC)。“作为一个中立的合作机构，覆盖 200 多个国家/地区的 11,000 家机构，并受到全球中央银行的监督，Swift 处于独特的位置，可以密切参与证券的未来”。（finextra）[2021/12/23 7:59:31]
其中，《NFT观察||发售平台跑路，买家藏品“失踪”之一平台民事责任》将围绕数字藏品买卖交易构造、平台用户协议对“停止服务”的责任设定以及平台协议是否能为平台提供“免责”保护展开。
数字藏品卖的是什么？
先要准确理解数字藏品交易，它的交易客体到底是什么？国内发行的数字藏品一般指一种限量发行的虚拟文化商品，包括数字形式的图片、音乐、视频、3D模型等形式，通过区块链技术对其发行、购买、使用等流程进行记录，使其具有唯一性、不可复制、不可篡改、永久存证的特征，又称为“数字艺术品”“虚拟数字商品”。
境内的数字藏品市场和国外的NFT交易有着较大不同，一般而言，境内的授权方没有转让底层作品的所有权及底层作品相关的知识产权。
动态 | 芬兰海关对如何处理缴获的比特币感到困惑:金色财经报道，芬兰财政部下属的海关一直在考虑如何处理几年前从贩手中缴获的1666枚比特币。据悉，芬兰海关不想拍卖没收的比特币，因为可能会将其返还给犯罪分子。这些比特币在没收的时候价值不到70万欧元(约合76万美元)。根据Coin360的数据，截至目前，这1666枚比特币的价值接近1500万欧元（超过1550万美元）。据报道，该机构最初计划在2018年拍卖这些资金，但最终以“反”为由冻结了这些比特币。报告指出，除了持有超过1500万美元的比特币外，芬兰海关还持有一些价值数百万欧元的山寨币。[2020/2/26]
消费者购买了数字藏品后，通常只能以学习、欣赏、研究、展示为目的，通过浏览、访问、“炫耀”等方式使用，部分平台开放转赠服务；但是境内的大部分发售方均明确约定消费者不可以将数字藏品用于商业用途。
消费者付款后，通常会看到一个“数字认证”页面，包含以下信息：
声音 | BB：一直在研究如何为受到武汉疫情影响的人们提供帮助:2月16日，Block.one首席执行官BB发推文称，一直在研究如何以一种还尚未被使用的方式提供最好的帮助，且一直非常谨慎地保护Block.one的员工。我们的许多组织都在中国香港运营，我们的心与受影响的人息息相关。武汉加油。而此前EOS创始人BM在推文发布的有关武汉疫情的相关言论引起争议，甚至有社区成员要求中国交易所下架EOS，随后BM删除相关推文并道歉。[2020/2/16]
由此可见，消费者手中的数字藏品实际是由两部分组成：底层作品虚拟化后的数字作品和区块链上生成的哈希值。其中，哈希值不可篡改地存在于中国的联盟链上，仅能证明购买行为的存在，而不能替代虚拟化的作品本身。据业内人士观察，将数字作品整体上链的行为极其罕见，因为对于发售平台和发行方而言，占用空间过大、租赁服务器成本过高。
但是，当本文所述情形，即交易服务平台的运营企业停止经营、服务器租赁到期，就可能发生该存储空间被清零，存储在服务器上的数字作品“灭失”的后果。
如此一来，消费者手里仅持有哈希值而失去了数字作品的欣赏、展示等使用功能，相当于买了个“寂寞”。
发售平台在数字藏品买卖中，如何设定自己的责任边界？
在探讨平台方因停止服务而承担相应法律责任之前，我们先来了解一下数字藏品销售链条。其中，至少包含三个角色：底层作品知识产权的授权方，具有相关经营许可的、负责数字藏品上链和展示的发售平台，消费者。发售平台获得授权方的许可在向消费者出售数字藏品的同时，会自动生成一份电子用户服务协议，约束平台和消费者之间的权利义务。
美国银行分析师解释比特币如何像常规货币:据CCN报道，美国圣路易斯联邦储备银行内容策略师Christine Smith认为，比特币不像人们想象的那样异乎寻常，比特币的两个用例是作为价值和货币存储的，史密斯论证比特币与普通货币没有区别的三大理由：
1.比特币和美元都没有实物资产支持；
2.“稀缺”是美联储货币体系稳定战略的核心，因为“为了保持其价值，货币必须供应有限”，而比特币的数量也是有限的。
3.比特币“纯粹的电子现金对等版本可以让在线支付从一方直接发送到另一方，而无需通过金融机构”，这与现金花费方式有相似性，即“不需要中间人处理交易”。[2018/5/1]
虽然数字藏品属于虚拟财产，并且《民法典》已经将虚拟财产的保护纳入其范畴；但是《民法典》仅在第127条做出了非常原则性的规定，即“法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的，依照其规定”。在交易实践中，和消费者相比，平台具有商业优势，其在制定用户服务协议的过程中，更多是从保护平台利益、减轻自身责任的角度出发。
很多发售平台会在用户服务协议中明确约定数字藏品一经售出概不退换，其依据是《消费者权益保护法》第二十五条但书第三款规定“在线下载或者消费者拆封的音像制品、计算机软件等数字化商品”不属于7日内无理由退货的商品类型。
如果出现了非因用户自身原因，平台限制用户使用或终止服务的情形，平台往往给自己设置了免责条款。笔者整理了《蚂蚁链数字藏品平台用户服务协议》、《灵境数字藏品平台用户协议》与《千寻数藏平台用户服务协议》相关重要条款，进行了简单的比对：
从以上条款可以看出，三家平台的协议无一例外地约定了平台有权根据自身运营情况、国家监管政策变化而终止服务的情形，也约定了因第三方原因引起的屏蔽、限制使用数字藏品的情形下，平台无责。
免责条款是否属于“霸王条款”而无效？
平台说自己无责，是否就真的无责了呢？
这个问题要从合同条款的法律性质上理解，用户服务协议是平台面向所有用户无差别的合同文本，平台单方面具有修改权限、无需与用户协商，是典型的格式条款。
《民法典》第496条规定提供格式条款的一方应当遵循公平原则和尽到提示义务，第497条规定格式条款无效的三种情形：1）违反民事法律行为效力相关规定，或造成对方人身伤害，或因故意或重大过失造成对方财产损失的；2）不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利；3）排除对方主要权利。
从数字藏品交易目的角度，消费者的主要权利是获得并持有数字藏品，平台的义务并不因交付数字藏品而履行完毕，其仍应保障用户享有正常浏览、展示等平台定义的使用功能。平台停止服务导致数字藏品无法展示、无法下载，虽然其在用户协议中使用大量篇幅精心设计了免责条款，但由于限制、排除对方主要权利，因故意或重大过失造成用户财产损失，该条款可能被认定为“霸王条款”而无效。
特别值得一提的是如果未来发生某个消费者向平台主张赔偿责任的诉讼获得了法院支持，则会形成一个审判先例，因为同一个平台对不同的用户提供了相同的协议版本，按照同案同判的原则，平台将可能面临大量用户提起的买卖合同纠纷诉讼。
而合同条款无效的后果是使一切恢复到初始状态，平台至少应向消费者返还此前因销售数字藏品取得的价款。
回到文章开头，腾讯宣布幻核停售后，所有通过其平台购买过数字藏品的用户可自行选择继续持有或发起退款申请，这一“退出”措施是符合平台停止服务后应当承担责任的基本标准。
灵境数藏平台也在用户协议中第十章违约责任规定“3.本平台如出现……或在任何方面存在违约情形的，平台最大总计责任不得超过平台因销售作为索赔标的的数字藏品而收到的金额。”
值得一提的是阿里巴巴的蚂蚁链用户协议中“9.4我们建议您对于发表的原创内容自行进行不定期备份。您理解并同意，平台无法为您发表的内容信息提供永久存储服务。如果您停止使用本服务或本服务被终止或取消的，我们无法向您返还或提供您发表的内容信息或相关数据”，该内容是值得借鉴的。
可以考虑在用户协议中增设类似条款，并将针对发布原创内容的用户的建议调整为针对购买者的建议，即“我们建议您对于购买的数字藏品内容自行进行不定期备份”。该条款设置一方面是避免了停止服务后数字藏品彻底“灭失”，另一方面是对平台自身的保护，即平台专门提示消费者应在合理期限内行使权利，由于消费者怠于行使自身权利，平台也减轻了部分的责任。
因此，提醒发售平台的运营商应当注意三点：1）在用户协议中，用粗体、大字显著提示对消费者权利限制的条款；2）在实力允许范围内，提供一个停止服务的场景下，消费者权益的保护方案；3）最起码应当增设专门条款提示消费者在购买后合理期限内及时备份其购买的数字藏品。
结语
综上，笔者认为在平台停止经营导致服务器租赁到期，数字藏品“灭失”的场景下，消费者可以基于法定权利突破用户协议的约定，向平台背后的公司主张赔偿责任。
至于一些“跑路”的企业，消费者能否把企业的自然人股东或法人股东在民事诉讼中列为共同被告，则取决于股东是否违反了《公司法》第二十条的规定，即“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”
关于数字藏品平台可能存在什么刑事风险？藏品买家应该如何维权，在国内没有正式放开二级市场的情况下如何界定二手买家的损失金额？周泰律师事务所将在《NFT观察||发售平台跑路，买家藏品“失踪”之二刑事风险应对》和《之三消费者维权》和各位读者继续探讨。
参考资料
https://m.thepaper.cn/baijiahao_19968320《大厂撤退、小平台跑路数字藏品蒙眼狂奔》原创“科技先生”；
https://baijiahao.baidu.com/s?id=1744493716345994517&wfr=spider&for=pc《VC没有放弃数字藏品》，来源《每日经济新闻》；
https://baijiahao.baidu.com/s?id=1737067943180599218&wfr=spider&for=pc《一周之内有平台主动清退，有平台被曝“跑路”，数字藏品的规范发展何时到来？》，来源《科技日报》；
https://www.sohu.com/a/579643176_114988《平台退场、炒家被套牢、提现难频现，数字藏品行业迎寒冬？》，来源《新京报》。
2022年9月4日，在2022年服贸会“世界前沿科技大会——元宇宙与数字经济论坛”上，《数字藏品合规评价准则》正式发布。《标准》提出，国内发行的数字藏品一般指一种限量发行的虚拟文化商品，包括数字形式的图片、音乐、视频、3D模型等形式，通过区块链技术对其发行、购买、使用等流程进行记录，使其具有唯一性、不可复制、不可篡改、永久存证的特征，又称为“数字艺术品”“虚拟数字商品”。现阶段，数字藏品较为准确的定义为“数字藏品是数字出版物的一种新形态”。
关于NFT数字作品的铸造情况和交易情况的描述参见杭州互联网法院的NFT侵权第一案，案号浙0192民初1008号。
灵境藏品平台由灵境数字科技有限公司运营，2022年9月刚获得A轮融资，投资方光云基金是由光大控股和网易联合发起设立的股权投资基金。
千寻数藏平台由上海趣鲸信息科技有限公司研发和运营。
作者：北京周泰律师事务所
来源：百家号
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