最近几天，海外虚拟资产圈里接连出现了几件影响力颇大的事件，美国两个虚拟资产主要监管机构：美国证券交易委员会和美国商品期货交易委员会，前后脚对虚拟资产重拳出击。
先是SEC在纽约法院起诉了火某币实控人孙某某及其所控制的三家全资公司TronFoundationLimited、BitTorrentFoundationLtd.以及RainberryInc.涉嫌未经合规注册就向公众提供和销售加密资产证券Tronix和BitTorrent；通过大量的洗售交易欺诈和操纵加密货币二级市场。随后，CFTC也不甘示弱，向币圈另一大佬赵某某发难，起诉其本人及旗下的全球头部加密资产交易平台BinanceHoldingsLimited、BinanceHoldingsLimited和BinanceHoldingsLimited违反了美国商品交易法和CFTC的其他规定，未按要求进行合规注册且故意逃避监管。
我们一次先讲一件事，今天我们就将目光放到证监会与火某币、孙某某那边，从法律角度对SEC的指控做出较为详细的分析并预判案件走向和后续可能产生的影响。
人民日报评论部：问题横生的“币圈”亟待在监管上“画圈”:人民日报评论部在微信公众号发表评论称，去年以来，以比特币为代表的虚拟货币持续被炒作，价格暴涨暴跌，引发投资者哀叹、围观者唏嘘。近日，有媒体对虚拟货币市场进行跟踪调查，结果发现，一些比特币“矿场”挂羊头卖狗肉，打着“数据中心”的幌子疯狂“挖矿”，使得耗电量爆炸式增长。不仅如此，在利益驱使下，一些人铤而走险，想方设法绕过金融机构风控进行投机炒作交易，累积巨大投资风险。从上游的“挖矿”，到下游的交易，问题横生的“币圈”亟待在监管上“画圈”。
相关部门三令五申的提示和告诫，就是为了帮助投资者认清虚拟货币炒作背后的高风险，防止羊群效应下的盲从冒进。强化平台企业金融活动监管,打击比特币挖矿和交易行为,坚决防范个体风险向社会领域传递，应该说，在整治虚拟货币交易炒作的问题上，这样的态度是一贯、鲜明且坚决的。整治虚拟货币，不仅要对投资者“敲警钟”，更要切断金融机构、支付机构参与虚拟货币市场交易的通道，从源头上浇灭相关机构助推虚拟货币的“虚火”。（人民日报评论）[2021/5/27 22:50:15]
一、SEC指控了什么？
“币圈崩盘”排名微博热搜榜第3位:微博热搜显示， “币圈崩盘”排名微博热搜榜第3位。[2021/5/19 22:22:20]
如前所述，如果我们将SEC长达数十页的起诉书精简为重要信息可以发现，SEC主要指控了孙某某及其实际控制的三家法人实体主要存在两项严重违反美国《证券法》及SEC监管规则的行为：
未按照美国《证券法》规定注册和履行其他监管义务，就公开向美国公众发行和出售加密资产证券Tronix和BitTorrent；
孙某某通过一系列的做市营销行为，包括利用由自己人控制的账户进行广泛的洗售交易抬升币价、利用“赏金计划”给名人送钱打广告，以提升该虚拟币的影响力。涉嫌欺诈和操纵证券市场。
二、?未经注册发行和销售证券
首先我们要明确一个前提，加密货币是不是证券？按照美国1933年证券法的规定，“证券”一词系指任何票据、股票、库存股票、债券、公司信用债券、债务凭证、盈利分享协议下的权益证书或参与证书、以证券作抵押的信用证书，组建前证书或认购书、可转让股票、投资契约、股权信托证，证券存款单、石油、煤气或其他矿产小额利息滚存权，或一般来说，被普遍认为是“证券”的任何权益和票据，或上述任一种证券的权益或参与证书、暂时或临时证书、收据、担保证书，或认股证书或订购权或购买权。
NVT“币圈驴把头”：Nerve，DeFi集大成者:7月22日消息，在今日举行的“霍比特E姐有约”中，霍比特全球商务副总裁Elsa与NVT社区志愿者“币圈驴把头”进行了主题为DeFi新星NVT的燃爆币圈之路:线上AMA。“币圈驴把头”称NVT（牛肉腿）拥有7大特点：1、异构跨链；2、2S确认；3、NerveDEX；4、跨链主流资产；5、对接一条链；6、跨链Staking；7、稳定币概念。总结起来Nerve：异构跨链+跨链资产质押+NDEX( 去中心化交易所)+稳定币=DEFI集大成者。
“霍比特E姐有约”为霍比特交易所线上AMA直播栏目，旨在为社区用户提供一个直观、清晰、便捷的平台了解项目，同时为项目方提供一个直接触达社区用户、与社区近距离交流的渠道。[2020/7/22]
可见，美国证券法对于“证券”的定义是非常宽泛的，对于传统的股票、债券等还好说，但如果是加密货币这种新型资产，那么光靠上面的定义就完全没法得出一个确定的结论。此时SEC就引入了一个叫做“豪威测试”的判断标准，用来确定一个东西到底是不是证券。如果在测试中得出肯定的结论，那么该资产就要受到美国1933年《证券法》和1934年《证券交易法》关于证券信息披露和注册要求的约束。
声音 | 李笑来：幸亏之前的公开声明，否则又成“币圈免费无限流量包”了:李笑来刚转发此前公开声明并发微博表示，幸亏发了这个声明啊！这一个月不到，这个声明不知道给我省了多少麻烦……否则我又成“币圈免费无限流量包”了。注：李笑来在5月25日发布公开声明表示，李笑来理论上没办法退出币圈；李笑来不会为任何项目 “站台”；李笑来不会参加任何公开的区块链相关的会议；李笑来基本不会在任何新生区块链媒体或者社区里注册账号；与区块链相关的言论，李笑来必然使用 PressOne 签名；李笑来自己主导的项目我一定会实名；李笑来不再做任何天使投资。[2019/6/23]
豪威测试来自七十多年前，美国最高院的一个著名判例：SEC诉W.J.Howey公司案，简单来说就是一家叫豪威的公司将大片的柑橘园卖给了佛罗里达州的一些有钱人，然后这些买家再通过租赁合同将土地租回给豪威公司，由公司的工作人员来实际经营果园并代表买家来出售水果，最后双方按比例分享收入。这样一来，豪威公司不仅成功取得了融资并能在后续通过经营柑橘园获得分成收益，有钱没技术的买家们通过投资获取了一个有价值的资产和一笔稳定的收益且不需要自己实际去种地，实现双赢。
声音 | 陈伟星：我愿一挑五与人辩论“币圈是不是局”:陈伟星刚刚在微博表示：如果有谁组织，我愿一挑五与人辩论“币圈是不是局”，或者“区块链是不是局”，请有公平声望的做裁判，输了我就给100万，赢了给我10个比特币就行。[2019/6/5]
但是，美国最高院认为，这种经营模式下的买卖和租赁合同并不单纯，在公司与买家之间实际上构成了一种投资法律关系，双方所签订的实际上是一个投资合同。美国最高院在判例中确定了如下规则：
判断是否为投资合同的四大条件：
1.是否为金钱投资；
2.是否投资期待利益的产生；
3.该投资是针对特定事业的；
4.利益的产生源自发行人或第三人的努力而非购买者本人。
需要注意的是，该定义中的“金钱”的概念在后续的一系列判例中不断扩大，基本上只要有价值的资产都可被视为金钱投资。最关键的是第四条，即“利益的产生源自发行人或第三人的努力而非购买者本人”换言之，如果购买者自身的行为将决定盈利是否产生，那么该等投资就不构成证券。在司法实践中，美国法院采用“实质性审查”的原则，直接审查投资行为的实质，与我国金融监管机构的“穿透式监管”异曲同工。
我们可以直接给出一个较为确定的结论：在该测试下，孙某某及其实控公司发行的Tronix和BitTorrent两种加密货币可被认为美国1933《证券法》及1934《证券交易法》意义上的“证券”，因此需要符合法律和SEC的监管规则。具体而言，孙某某未经注册发行加密货币和空投加密货币的行为，违反了1933《证券法》第五节的要求。
1933《证券法》第五条规定非常复杂，飒姐团队在此简要为大家讲解：该条规定，只要一个构成“投资合同”的证券产品未经注册和出具合法的注册报告书，就在美国的州际贸易中利用任何交通或通讯手段、工具，邮寄或通过任何媒介或方式出售这种证券或导致这种证券在洲际贸易中传递就属于非法发行和出售证券的行为。
孙某某的加密货币未经注册就大规模向包括美国公民在内的加密资产钱包地址进行空投，就构成了违反《证券法》的行为。
三、?非法做市涉嫌欺诈和操纵证券市场
在该项指控中，SEC主要将火力瞄准了孙某某在宣传和营销Tronix和BitTorrent两种加密货币时实施了两种违法行为：
隐瞒了花钱请明星网红隐瞒在社交媒体账户上推广TRX和BTT两种虚拟货币的行为，该行为误导公众认为这些明星网红对TRX和BTT有“无偏见的”的投资兴趣，从而在未经适当信息披露的情况下吸引投资者。
?从2018年4月到2019年2月期间，孙某某指示员工在由其控制的两个加密资产交易平台账户之间进行了超过60万笔自买自卖的清洗交易，每天的交易数在450万至740万TRX币之间，创造该加密货币流动性高、虚假繁荣的假象以吸引投资者。
关于第一项非法宣传的行为，飒姐以前就跟大家说过，美国网红做付费推广的如果是一个具有投资风险的金融产品，那么必须明确向粉丝进行披露，否则将会面临严重的法律风险。
美国《联邦贸易委员会法案》规定，网络付费推广必须在促销推文中做出明确的披露。披露甚至需要达到收费细节的程度。如果是视频推广，博主必须在整个推广视频中全程标注披露，不能只在片头或片尾展示。网红在推广虚拟资产时，如果未披露自己与项目运营方存在有偿商务合作，可能会违反《联邦贸易委员会法案》，面临行政处罚。典型的案例是美国名媛金卡戴珊行政处罚案，该网红由于与某虚拟资产服务提供商合作在社交平台上推广了一种加密货币被罚126万美元。卡戴珊在信息披露方面仅标注了该推广是广告，但未披露其获得了25万美元的推广费。目前孙某某事件中一同被SEC起诉的8位名人，已经同意与证监会和解。
而第二项非法做市欺诈和操纵证券市场的行为重点还是在老生常谈的“洗售交易”上。所谓洗售交易，指的是早已存在在传统证券市场上的虚假交易形式，一笔交易或一系列交易看上去确实是在买入和卖出资产，从数据上看资产也确实在流动，但其实这些交易皆出自同一人、同一主体或存在特定利益关联的关联方，也就是俗称的自买自卖。
洗售交易广泛地存在于金融产品、加密货币和NFT等一切存在炒作空间的地方，往往会导致投资者对投资品的实际盈利能力、投资收益等产生误判。因此，普遍被世界各国金融监管主体严厉打击。此次SEC已经提出了足够多的证据起诉孙某某清洗交易并操纵证券市场，如果证据属实，不出意外的话孙某某将会为此行为付出巨大代价。
写在最后
无论是SEC还是CFTC的案件，目前都还处于早期阶段。飒姐团队建议大家先保持密切关注，让子弹再飞一会儿，才能更好的看清案件事实与美国监管机构的监管思路。美国SEC高管近期的一句名言较为准确的概括了监管机构的行动原则：“虽然我们对相关技术持中立态度，但在投资者保护方面我们绝不中立。”可见，基于投资者保护的目的，未来一段时间内美国将会持续对虚拟资产进行更加强力的监管。
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