原标题：法秩序统一性视域中非法获取虚拟货币的行为性质认定
作者：陈禹橦，北京市人民检察院第一分院第三检察部四级高级检察官，中国社会科学院大学法学院博士研究生
刊登于《中国检察官》杂志2023年3月（司法实务版）
摘 要：虚拟货币作为一种特殊的虚拟财产，符合“财物”特征，应当评价为刑法上的财产犯罪对象。国家对虚拟货币相关业务活动采取了更加严格的管控政策，否定了虚拟货币的“货币”属性，但从未否定虚拟货币的“财物”属性。民事法律行为效力判断和认定标准与刑法保护“财物”的判断认定标准并无理论关联，涉虚拟货币合同有效与否，并不能作为否定虚拟货币刑法上“财物”属性的依据，刑事领域肯定虚拟货币的“财物”属性，并不违背法秩序统一性。
关键词：虚拟货币 财物 法秩序统一 行为无效
近来，窃取虚拟货币行为的刑事定性问题，不仅引发刑法理论和实务界热烈讨论，也引发“币圈”热议，讨论焦点在于虚拟货币能否作为刑法上的“财物”予以保护。随着国家对虚拟货币监管力度的趋严，涉及虚拟货币相关行为的法律评价也随之受到一定程度的影响。笔者认为，虚拟货币虽然不具有货币属性，但作为一种商品，属于刑法上作为财产犯罪对象的“财物”，非法获取虚拟货币的行为侵犯他人财产法益，应认定为财产犯罪。得出这一结论，需要厘清两个问题：一是如何认定刑法上作为财产犯罪对象的“财物”，刑法能否对前置法未予明确保护路径的新型权益作出独立保护？二是前置法领域对虚拟货币相关业务行为的态度，能否改变虚拟货币在刑法领域的“财物”属性？
中国银行率先推出数字人民币智能合约预付资金管理产品:金色财经报道，近期，中国银行四川省分行在人民银行成都分行及成都市金融局的指导下，联合成都市龙泉驿区教育局与成都天府通金融服务股份有限公司，以数币试点为契机推出“龙泉教培”智能合约预付资金管理产品。
本次“龙泉教培”智能合约项目，在家长购课时新增数字人民币支付方式，并在数字货币研究所最新发布的智能合约框架下，实现购买预付卡、生成智能合约、预付卡核销、退卡、查询等功能，实现“一课一销，未用退费”等功能，家长还可通过数字人民币APP查询预付卡详情。（封面新闻）[2022/8/16 12:28:15]
本文所讨论的虚拟货币，也被称为加密货币，是指使用加密技术及分布式账户或类似技术、以数字化形式存在等主要特点的点对点加密数字交易工具，如比特币、泰达币等，不包括Q币、游戏币等“虚拟货币”。虚拟货币作为一种特殊的网络虚拟财产，能否作为财产犯罪的对象，首先取决于是否承认网络虚拟财产的“财物”属性。
在刑事领域，围绕网络虚拟财产是否能认定为刑法上的“财物”产生多轮交锋。司法实践中，对非法获取虚拟财产的行为，有的认定为盗窃罪等财产犯罪，有的认定为非法获取计算机信息系统数据罪等。2012年最高法《关于利用计算机窃取他人游戏币非法销售获利如何定性问题的研究意见》确定了对虚拟财产以计算机信息系统数据予以保护的司法路径，一定程度上否定了虚拟财产的财物属性，这一意见虽然不是司法解释，但对司法实务产生了较大影响，之后，非法获取虚拟财产的案件更多地被认定为非法获取计算机信息系统数据罪。笔者认为，虚拟货币作为一种网络虚拟财产，符合刑法上的“财物”特征。
中国版权协会常务副理事长于慈珂：数字文创发展离不开版权保护及版权创造的赋能和支撑:金色财经报道，6月30日，由中国文化产业协会主办的中国数字文创行业高质量发展论坛举办。中国版权协会常务副理事长于慈珂指出，把握好科技创新和文化发展的方向，实现产业融合，为我国构建新的发展格局提供新动能。版权是文创产业的基础，积极探索版权保护和价值挖掘，对于产业价值延伸有重要的意义。近年来，版权经济展现强劲的发展势头，在发展中，也面临的新问题和挑战，比如有效供给和需求不匹配等问题。数字文创发展离不开版权保护以及版权创造的赋能和支撑，希望各方共同维护良好的版权秩序和生态，加强版权法律建设，提高全民版权保护意识。[2022/6/30 1:41:44]
（一）虚拟财产属于刑法上的“财物”
有观点认为，虽然虚拟财产具有财产属性，但在前置法未明确虚拟财产是否属于财物的情况下，应当坚守刑法的二次法属性，尽量保持谦抑，不将虚拟财产认定为财物。但这一观点违背了刑法的独立判断立场，误解了刑法的谦抑性，也不符合我国立法司法具体国情。
1.在解释论层面，应当坚持刑法独立判断的立场，在罪刑法定原则范围内，通过实质的法益概念，对犯罪构成要件作出独立解释。民法上的概念并非直接作用于刑事构成要件的解释，而是确认民法上的解释于刑法独立的法益保护目标而言同样妥当之后才得到刑法的认可与接受。虽然民法权利与刑法法益具有“同源性”，但在法益不断变化的当下，对于新出现、值得保护的法益，刑法不是只能等待前置法全部“厘清捋顺”后才能介入，刑法的谦抑性是就刑事立法与刑事司法观念而言，不意味着刑法的调整对象、调整范围和规制方式从属于民法。刑法上的“财物”和民法中“物”的概念和内涵本就不是相同的，在我国刑法“公私财物”语境中，将虚拟财产作为财产犯罪对象，并不存在解释障碍，更不属于类推解释。而且，前置法关于虚拟财产法律属性的争议，是基于民事权利保护法律体系展开的讨论，这与刑事领域将虚拟财产认定为“财物”并不冲突。
可口可乐已面向中国市场推出元宇宙概念限定产品“律动方块”:5月26日消息，可口可乐全球创意平台“乐创无界”(Coca-ColaCreations)在中国市场推出了第二款限定产品--以元宇宙概念为灵感的可口可乐“律动方块”。其中，“律动方块”摩登罐产品已于京东开售，并将在6.18 购物节期间登陆天猫、抖音等电商平台限量发售。
据介绍，为了打造更加丰富的沉浸式体验，可口可乐同步推出了AR(增强现实)游戏。消费者通过可口可乐“律动方块”罐身扫码，即可开启元宇宙 AR 游戏体验。
此前4月初，可口可乐在美国及部分拉丁美洲国家推出基于元宇宙题材设计的可乐新款产品“零糖字节”（Coca-Cola Zero Sugar Byte）。（三言财经）[2022/5/26 3:42:34]
2.从我国立法司法具体国情出发，将虚拟财产解释为刑法上的“财物”具有合理空间。诚如学者所言，讨论虚拟财产在我国刑法中的法律性质的时候，法律背景和法律语境的强调是极为重要的，因为不同国家刑法中的财物概念不同，各国刑法对于虚拟财产的法律定性立场也有所不同，在对财物概念作广义理解（有体物和无体物）和最广义理解（有体物、无体物、财产性利益）的国家刑法中，当然具有将虚拟财产解释为财物的可能性。我国民法典第127条规定了“法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的，依照其规定”，对网络虚拟财产保护作出了提示性规定。将虚拟财产解释为刑法上的“财物”，还可以得到我国刑法第265条“电信码号”、第367条秽“物品”（包含网络秽影片）的体系性佐证，在信息社会里，将虚拟财产解释为“财物”并不会侵犯国民的预测可能性。
滚石矿工创始人Alex：中国仍然是全球挖矿最适合的地方:金色财经现场报道，7月5日，由杭州市余杭区政府指导，杭州未来科技城管委会、巴比特主办的2020杭州区块链国际周在杭州举办。滚石矿工创始人Alex提及了矿业特征，他指出，最新一代矿机的寿命越来越长；算力暴涨可能性越来越低，因为存量矿机的存在，长期市场教育和芯片工艺极致化基本完成；中国仍然是全球挖矿最适合的地方；POW挖矿将始终支撑着比特币为首的数字通证公链运行，散户参与门槛越来越高，出入金。买机器到维护机器，信息搜索门槛等。[2020/7/5]
（二）虚拟货币符合“财物”特征
并非所有虚拟财产都能成立“财物”，只有符合财物特征的虚拟财产才能成立“财物”。一是管理可能性，这意味着被害人对财物的占有和支配，如果没有“占有”，“转移占有”也就无从谈起，难以符合财产犯罪客观行为，虚拟货币的唯一凭证是私钥，私钥是主体占有、支配虚拟货币的标志。二是转移可能性，这使虚拟财产成为财产犯罪可能被侵害的对象，虚拟货币持有或交易的载体可能是钱包、交易所，可以通过私钥、硬件等方式转移、交换。三是要有价值，财物的价值一般包括交换价值和使用价值，我国宏观金融政策从未否定虚拟货币的有价值性，强调“参与虚拟货币投资交易活动存在法律风险”不能推导出虚拟货币不具有交换和使用价值的结论。
二、法秩序统一性视域中的虚拟货币“财物”属性
承认虚拟货币符合“财物”特征的前提下，近期一起窃取虚拟货币案件的刑事定性问题，提出一个新的疑问：国家对虚拟货币的严厉监管政策，能否改变刑法上“财物”的认定？
声音 | Dan Nathan：Facebook的稳定币或推动其以完全不同的方式进入中国，而不依赖于社交网络:据AMBCrypto消息，CNBC Fast Money小组成员Dan Nathan引用了RBC资本市场关于Facebook进军加密货币世界的观点，他表示，社交媒体巨头Facebook有两个动机：支付和商业。在商业方面，Nathan解释，在亚洲，Facebook已经拥有该地区每月约10亿活跃用户，是北美用户群的4倍，因此有巨大的资金流入潜力。他表示，这不是关于手机上的硬件，而是关于应用程序的可操作性；并补充说中国已经成功地将支付和商业整合到其本土社交网络微信中。因此，他推测，新的稳定币可能会创造一种情景，推动Facebook以完全不同的方式进入中国，而不依赖于社交网络。 注：加拿大皇家银行资本市场（RBC Capital Markets）在给投资者的报告中解释，Facebook拥有一个“加密机遇”，该公司对这家科技巨头即将发布的加密货币声明寄予厚望。分析师Mark Mahaney在报告中表示，“我们认为，这可能是Facebook历史上最重要的举措之一，其目的是开启新的业务和收入来源。我们相信Facebook将通过加密来促进一个支付、商业、应用及游戏平台。[2019/6/16]
在一起窃取虚拟货币案中，一审法院将利用计算机技术非法窃取比特币行为认定为盗窃罪，在裁判理由中指出：根据中国人民银行等五部委发布的《关于防范比特币风险的通知》（以下简称“2013年《通知》”）、中国人民银行等七部门发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》（以下简称“2017年《公告》”）等规定，涉案比特币等虚拟货币不具有法偿性和强制性等货币属性，不属于货币，但上述规定未否定虚拟货币作为虚拟商品的财产属性，我国法律、行政法规亦并未禁止比特币的持有和转让，因此，虚拟货币属于盗窃罪所保护的法益。但二审法院推翻了一审判决，认为根据法秩序统一性原理，刑法的价值取向应当与其外部法秩序的价值取向保持一致，近年来我国对虚拟货币的管制趋严，在我国宏观金融政策层面一律禁止虚拟货币相关业务活动，体现其财物属性的兑换、买卖及定价服务等均不被我国法秩序认可的背景下，刑法不应将比特币等虚拟货币作为财物来保护，因此，非法获取虚拟货币的行为不构成盗窃罪，仅能认定为计算机信息系统犯罪。
有实务人士进一步提出：比特币的财产属性是根据国家不同时期的法秩序要求而不断变化的，判断依据是国家的监管政策，2021年9月中国人民银行等十部门《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》（以下简称“2021年《通知》”）明确虚拟货币相关业务活动均属于非法金融活动，无论是交易平台支配还是个人支配的比特币等虚拟货币，都无法评价为刑法意义上的财产。本文认为，正确回应上述争议，需要厘清以下两个问题：
（一）我国虚拟货币监管政策对虚拟货币刑法“财物”属性认定的影响
从2013年《通知》、2017年《公告》到2021年《通知》，国家宏观金融政策层面无疑对虚拟货币逐步采取了更加严格的管控政策，既有政策的延续，也有内容的变化：一是明确了比特币等虚拟货币不具有法偿性，不能作为货币在市场上流通使用。二是逐渐扩大了虚拟货币相关业务活动非法性的范围。但是，自2013年《通知》将比特币界定为“一种特定的虚拟商品”后，2017年《公告》、2021年《通知》从未否认过虚拟货币的“虚拟商品”性质，2021年中国互联网金融协会等协会联合发布的《关于防范虚拟货币交易炒作风险的公告》也明确“虚拟货币是一种特定的虚拟商品”。上述文件只是明确否定了虚拟货币的“货币性”，没有否定其“财产性”。上述文件禁止的是作为非法金融活动的虚拟货币相关业务活动，而非任何涉及虚拟货币的交易活动，因为虚拟货币的价值不只体现在投资交易领域，还有其他使用场景，如个人在区块链上可使用虚拟货币完成支付，实践中还有“以获利的虚拟币价值计算公益损害赔偿数额”的刑事附带民事公益诉讼案件以及在法院执行环节明确“比特币作为虚拟财产，具有财产属性，受财产权法律规范的调整……在比特币执行返还交付时，执行法院参照物之交付请求权规范处置”的司法处理。
此外，世界上其他国家对于虚拟货币的性质、法律地位也存在很大差别。少数国家如卢森堡，将虚拟货币定性为货币，绝大多数国家和地区将虚拟货币视为资产或者商品或者支付工具，如果否定虚拟货币的“财物”属性，不利于未来境外追赃工作的开展。而且，根据举重以明轻原则，即使是法律禁止流通，但实际上具有使用、交换价值的违禁品，刑法也并不因禁止性规定而否定其财产属性。例如，最高法《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》规定了“以、假币、秽物品等违禁品为对象，实施抢劫的，以抢劫罪定罪。”虚拟货币只是投资、交易受到限制，以国家对虚拟货币采取严格的金融管控政策为由，否定虚拟货币在刑法上“财物”属性的观点，并不具有合理性。
（二）虚拟货币交易行为无效与虚拟货币刑事保护的关系
2021年《通知》重申了参与虚拟货币投资交易活动的法律风险，规定“任何法人、非法人组织和自然人投资虚拟货币及相关衍生品，违背公序良俗的，相关民事法律行为无效。”这一认定思路在涉虚拟货币民事纠纷裁判中，已有体现。涉虚拟货币民事纠纷主要类型为合同纠纷，不少法院以相关文件确认虚拟货币不具有货币属性，违背公序良俗为由，认定以虚拟货币为标的的合同无效。但合同无效，是否就意味着虚拟货币刑法上“财物”属性的否定？民事法律行为无效与刑事领域予以保护是否违背了法秩序统一性？
法秩序统一性是目的层面的统一，民法和刑法有其自身的体系规则和价值目的，二者的评价对象、关注视角不同。民事法律行为效力与刑事违法性认定的关系，是法秩序统一性理论中极易引起争议的问题。根据法秩序统一性，民事领域的合法、正当行为，当然不能被认定为犯罪行为。但不能混淆的是民事行为效力和民事行为合法（违法）性，这是两个不同层面的问题。将有效但不合法的行为评价具有刑事违法性，或者将无效民事行为涉及的对象作为刑事保护对象，均不违背法秩序统一性。正如民事法律行为效力判断和认定标准应当是民事法律规范，刑事违法性、刑法保护“财物”的判断和认定标准，也应当是刑事法律规范。涉虚拟货币合同有效与否，并不能作为否定虚拟货币刑法上“财物”属性的依据，刑事领域肯定虚拟货币的“财物”属性，并不违背法秩序统一性。
“从工业化时代到数字化时代，‘财产’的形式越来越不局限于传统载体，在数字经济背景下，数据、信息等虚拟财产的价值日益凸显并得到公众的认同，以数据为载体的虚拟货币应该被刑事立法设定的‘财产’概念所覆盖。”虚拟货币的“虚拟”并不是价值的“虚拟”，而只是相对传统财物的形态差异，在数字化时代，将虚拟货币解释为刑法上的“财物”不超出国民的预测可能性，也不违背法秩序统一性，是符合当下的妥当解释
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