国内外市场上NFT的种类和玩法是越来越多，NFT平台的角色定位以及其经营模式也随之愈发多样。国内市场上，不仅有着作为发行者和销售者合二为一的NFT平台，近日，还有一些平台还试图采取类似某鱼的寄售模式，为NFT的持有方提供多样化的交易渠道。当然，寄售模式本身并不违法，但由于NFT本身所具有的特殊性，各类法律风险却不得不防。
飒姐团队今日文章便为大家分析一下以寄售为主要运营模式或存在寄售功能的NFT平台，可能具有的刑事风险。
一、何为寄售
传统上的寄售是指由寄售人（委托人）先将准备销售的货物运往指定寄售地，委托当地的代销人（受托人）按照寄售协议规定的条件，由代销人代替寄售人在当地市场上进行销售，并货物售出后，再由代销人按协议规定的方式与寄售人结算货款的一种贸易方式。
河南：到2025年全省元宇宙产业发展初具规模，核心产业规模超过300亿元:金色财经报道，河南省人民政府办公厅近日印发《河南省元宇宙产业发展行动计划（2022-2025年）》。《行动计划》明确，到2025年，全省元宇宙产业发展初具规模，核心产业规模超过300亿元，带动相关产业规模超过1000亿元，初步形成具有重要影响力的元宇宙创新引领区。建成1个元宇宙核心园区、3-5个特色园区，培育10家具有核心竞争力的元宇宙骨干企业、200家细分领域“专精特新”企业、500家创新型中小企业。[2022/9/27 22:33:10]
而当寄售模式与NFT平台相结合则在一定程度上展现了不同于传统寄售模式的特点。这种特点是由于我国国内独特的NFT环境所决定的。
由于诸多NFT数字藏品都是在各大厂商的私链上制作并存储的，因此NFT数字藏品并不能有效地在各大厂商之间流通。因此，采取寄售模式进行NFT有关活动的NFT平台大概率仍然承担着NFT发行方的角色。换言之，在该NFT平台的运营模式中，首先由其作为NFT的发行方进行NFT的发行活动，而在用户通过给付对应价款获得NFT后再与平台之间达成寄售协议，将其购买的NFT由平台代为销售，并在交易完成后获得价款。同时，由于NFT往往存在于NFT平台所经营的私链上，NFT的购买者也可以选择与NFT平台直接达成寄售协议，通过类似于占有改定（不转移占有但转移标的物所有权）的方式直接由平台代为销售。这便是寄售模式NFT平台的特殊性。
元宇宙公司MyMetaverse在其Minecraft和GTA 5服务器中引入NFT:9月19日消息，尽管《我的世界》（Minecraft）开发公司Mojang Studios规定禁止使用NFT，元宇宙公司MyMetaverse成功地将NFT引入到几个游戏中，包括其在《我的世界》的服务器。
MyMetaverse首席执行官Simon Kertonegoro表示，《我的世界》针对NFT的规定是为了保护玩家免受负面体验的影响，许多服务器违反了这些规定。然而Kertonegoro强调，在他们自己的服务器中，他们能够在不违反游戏规则的情况下引入NFT。MyMetaverse的方式是不提供任何付费赢取（Pay-to-Win）的NFT，并让他们最好的NFT可以免费获取（free to earn）。我们想让Mojang知道，这是一种可以让他们受益、让其玩家群体受益、让整个游戏行业受益的方式。
除了《我的世界》，MyMetaverse创建的NFT还具有互操作性，可以用于其他游戏，如该公司的《侠盗猎车手5》（GTAV）服务器和其大型多人在线（MMO）游戏Infinity Realm。（Cointelegraph）[2022/9/19 7:06:18]
当然在海外采取寄售模式运营NFT平台，平台自身可以作为完全的代销人帮助拥有NFT数字藏品的用户进行销售，而不必成为其发行方或销售方。
HTC：新手机产品将是“元宇宙载具”:金色财经报道，HTC首席财务长沉道邦表示，新款手机将于28日发布，这个产品是规划让消费者进入元宇宙的载具，目的就是要让消费者容易进入元宇宙，也让终端消费者融入生态系，并让客户更青睐HTC全方位元宇宙解决方案，通过与VIVERSE紧密连结，让元宇宙各种功能在手机端就能使用。（雅虎财经）[2022/6/17 4:34:13]
二、NFT平台刑事法律风险分析
根据NFT平台的实际经营情况，其刑事法律风险大小也不尽相同，本文主要针对其中的非法集资犯罪风险进行分析。
根据最新修订的《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，构成非法吸收公众存款罪需要以下四个要件，即：（一）未经有关部门依法许可或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过网络、媒体、推介会、传单、手机信息等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。此四要件即所谓的非法性、公开性、利诱性与社会性。
高通推出1亿美元骁龙元宇宙基金，将投资于XR及相关技术:3月21日消息，高通宣布推出1亿美元骁龙元宇宙基金，将投资于研究XR（扩展现实）体验以及相关AR（增强现实）和人工智能技术的公司。该基金计划通过将Qualcomm Ventures对领先XR公司的风险投资和Qualcomm Technologies的一项赠款计划相结合，为游戏、健康和保健、媒体、娱乐、教育等XR体验的开发者生态系统提供资金。该基金的申请将于6月开放。[2022/3/21 14:09:29]
对于NFT平台而言，其当然存在通过网络等途径向社会公开宣传的情形，同时也是面向社会不特定对象开放的场所，因此其具备公开性与社会性无须赘述。值得讨论的是，其是否具有利诱性以及非法性？
如果NFT平台在实际发展寄售业务过程中，将NFT数字藏品出售给用户后并不将其交付，而是直接约定由平台代为销售并且许诺在一定时间内回购或是以一定价格卖出，那么该行为实际上就是一种承诺保本付息的行为，因而满足利诱性。
而在上述情况下即便具备利诱性也不能认定构成非法吸收公众存款罪。事实上，寄售模式是否涉嫌非法集资类犯罪的关键在于，其是否未经批准而开展的吸收公众存款的商业银行业务，换言之，即该行为是否会被认定为一种融资行为。只有在该行为被认定为构成一种融资行为的基础上，才会因为未经批准而获得非法性，从而构成犯罪。而如果该行为并不会被认定为一种融资行为，那么即便具备了其他三个要件，该行为也仅仅会被认为是一种正常的寄售式的委托销售行为。
因此，在寄售模式的运作过程中，NFT平台应当妥善保存用户寄存的NFT藏品，以保证在用户需要时能够及时将该藏品退还至客户账户之中，否则便会有较大的非法集资类犯罪的刑事风险。
三、作为帮助犯的NFT平台
除去NFT平台自身可能的非法集资类风险以外，在寄售模式NFT平台的实际运作过程中，平台还有构成各类犯罪如罪的帮助犯或帮助信息网络犯罪活动罪的风险。
在寄售行为过程中，可能会存在寄售人为了赚取高额利润故意炒作哄抬价格的情况。如果寄售人在炒作时采取了虚构事实或是隐瞒真相的方法诱使其他用户从平台购买寄售人寄售的NFT数字藏品，如寄售人对外宣称其所持NFT数字藏品是NFT平台内部珍藏版，未来有极大概率升值，那么在这种情况下其行为就有构成罪的可能。
而如果该寄售人进行大规模炒作，为NFT平台所获悉但却并不予以制止，那么该NFT平台就可能因为其不予制止的行为构成罪的帮助犯。特别的，在该行为主要是通过信息网络做出的情况下，NFT平台还将因为其明知寄售人利用信息网络实施犯罪而为其犯罪提供技术支持或帮助而涉嫌构成帮助信息网络犯罪活动罪。
因此，对于采取寄售模式的NFT平台而言，其还应当做好KYC工作，并且应当对日常交易行为进行监督，以防止不法分子恶意利用平台实施违法犯罪行为，从而使得自身陷入不应有的刑事法律风险。
四、写在最后
事实上，尽管NFT种类不断翻新，NFT经营模式层出不穷，但是对于运营NFT平台的企业而言，其重点防范的仍然是各类刑事风险。NFT平台采取寄售模式本身并不违法，但由于NFT的特殊性，在平台寄售过程中有可能触及监管红线。当然，飒姐团队认为，只要NFT不被定义为金融产品，当前寄售业务的刑事风险就不大，各大平台只要坚持做好防炒作工作，将NFT限定在数字艺术品范畴内，就能有效降低刑事风险。
因此，对各大企业而言，对自家发行的NFT和运营的平台，需要做好外部监管和内部监督，合法合规的运营平台才是关键。如此才能使得行业健康发展，社会和谐稳定。
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